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nº

78

Revista Propiedades Especiales

Patricia Y MAGDA ROJAS, HIJAS DEl difunto TEOFILO ROJAS BUSCAN ASESORIA LEGAL PARA Consituir una propiedad especial sobre el apartamento

LA VIDA EN EL EDIFICIO LUNARIA

nUEVAS PROPIETARIAS EN EL 203

Groening, M. (1989). Patty & Selma[Caputura de pantalla]. 20th Century Fox Television.

HECHOS DEL CASO

las propietarias del apartamento 203 del Edificio en mención, las señoras PATRICIA y MAGDA ROJAS, quienes con ocasión a la muerte de su padre Teófilo Rojas, se quedaron con el inmueble, con la intención de constituir sobre el mismo una propiedad especial para proteger el predio de ser perseguido por terceros acreedores, y están buscando asesoría para determinar si fuere posible hacerlo.

Las hermanas Rojas tienen 4 opciones que se ajustan a su requerimiento principal, que es que el apartamento sea inembargable por parte de terceros. Estas opciones son:1. Patrimonio de familia inembargable2. Afectación a vivienda familiar3. Propiedad Fiduciaria4. Fiducia mercantil

¿Y qué tipo de propiedad especial pueden constituir las hermanas Rojas de acuerdo a sus necesidades?

Rae, R. A. E.-. (s. f.). propiedad especial. Diccionario panhispánico del español jurídico - Real Academia Española. https://dpej.rae.es/lema/propiedad- especial#:~:text=Propiedad%20que%2C%20por%20raz%C3%B3n%20de,propiedad%20intelectual%20y%20propiedad%20industrial.

La RAE nos indica que las propiedad es especiales son aquellas que debido a su caracteristicas reciben un grado de intervención mayor por parte del poder público. En Colombia existen seis tipos de propiedades especiales: patrimonio de familia inembargable, afectación a vivienda familiar, propiedad horizontal, propiedad fiduciaria, comunidad y propiedad Intelectual

PROBLEMA JURÍDICO

¿Qué es una propiedad especial?

¿Pueden Patricia y Magda Rojas constituir una propiedad especial sobre el apartamento 203 del Edificio Lunaria P.H. para que este no sea perseguido por terceros? ¿Y si es así, que tipo de propiedad especial se puede constituir sobre este inmueble?

Title 1

Groening, M. (1989). The Simpsons[Ilustración]. 20th Century Fox Television.

Enlace

Alvarez, P. (2018). El patrimonio de familia inembargable: normatividad vigente, forma de constituirlo, forma de cancelarlo y modelos de constitución notarial y registral. Pontificia Universidad Javeriana. https://repository.javeriana.edu.co/bitstream/handle/10554/41409/AlvarezIzquierdoPaolaFernanda2018..pdf?sequence=4

Artículo 12 ley 70 de 1931 Artículo 37 ley 962 de 2005 Artículo 60 ley 9 de 1989 Ley 861 de 2013 Decreto 2817 de 2006

Aunque esta figura se ajuste a los requerimientos solicitados por parte de las hermanas, tiene un gran problema, y es que es una figura exclusiva ya sea para cónyuges, compañeros permanentes con hijos, padres cabeza de hogar, y en nuestro caso las que quieren constituir la propiedad especial son hermanas.

¿A las hermanas Rojas les conviene acudir a esta figura?

FORMAS DE CONSTITUIRLO:

El patrimonio de familia inembargable es la propiedad especial creada por la ley 70 de 1931 y actualmente regulada en el decreto 1069 de 2015 en su capítulo 9, la cual tiene por fin la protección de la vivienda familiar que es donde reside regularmente la familia, dando como resultado que este patrimonio sea inembargable, y con esto garantizando las condiciones básicas de la familia salvaguardándolos de pretensiones económicas de terceros, tal cual lo considera la sentencia C-560 de 2002.

1. Según el artículo 2.2.6.9.1. del decreto 1069 de 2015, esta figura solo podrá constituirse por parte del padre, madre, o los dos. 2. Que el inmueble sobre el cual se va a constituir esta figura no lo posea otra persona proindiviso. 3. Que el valor catastral no sea superior a 250 S.M.M.L.V. 4. Que los beneficiarios sea una familia compuesta por hombre y una mujer, parejas del mismo sexo (sentencia C-029 DE 2009), familias compuestas por un hombre y una mujer con uno o más menores de edad. 5. Este podra ser embargado cuando la entididad o el acreedor financio la adquisición o construcción de la vivienda.

Datos importantes

¿Qué es un patrimonio de familia inembargable?

Patrimonio de familia inembargagble

Title 1

Groening, M. (1989). Milhouse[Caputura de pantalla]. 20th Century Fox Television.

Enlace

La figura al tener requisitos como que exista un matrimonio o exista una unión marital de hecho, hacen que este figura sea imposible de constituir por parte de las hermanas, ya que entre ellas no existe alguna unión matrimonial o de compañeros permanentes. Por la tanto, esta figura, aunque cumpla con sus requisitos, es imposible para ellas constituirla.

¿A las hermanas Rojas les conviene acudir a esta figura?

FORMAS DE CONSTITUIRLO:

ArtículAlvarez, P. (2018). El patrimonio de familia inembargable: normatividad vigente, forma de constituirlo, forma de cancelarlo y modelos de constitución notarial y registral. Pontificia Universidad Javeriana. https://repository.javeriana.edu.co/bitstream/handle/10554/41409/AlvarezIzquierdoPaolaFernanda2018..pdf?sequence=4o Artículo 1 ley 854 de 2003Ley 258 de 1996Ministerio de Justicia y del Derecho. (s. f.). https://www.minjusticia.gov.co/programas-co/LegalApp/Paginas/Que-mecanismo-existe-para-asegurar-la-vivienda-familiar-de-medidas-que-pueden-afectar-la-propiedad-como-los-embargos.aspx

1. Artículo 1º. Definición. Entiéndese afectado a vivienda familiar el bien inmueble adquirido en su totalidad por uno o ambos cónyuges, antes o después de la celebración del matrimonio destinado a la habitación de la familia. 3. Para poder constituir esta figura es necesario que exista un matrimonio o una union marital de hecho.4. Solo se puede constituir esta fígura si se tiene el 100% de la propiedad sobre el inmueble.5.La afectación a vivienda familiar sólo se puede constituir a favor el cónyuge o compañero permanente. Quedan excluidos los hijos o familiares de los cónyuges.6. El bien inmueble podra ser embargado si se constituyo una hipoteca anterior al registro de la afectación de vivienda familiar y si la hipoteca se hubiere constituido para garantizar préstamos para la adquisición, construcción o mejora de la vivienda. (art 7 ley 258 de 1996)

Algunas consideraciones

La afectación de vivienda familiar es aquella propiedad especial que tiene por finalidad la protección del bien inmueble destinado al hogar de la familia, aparte de la inembargabilidad que esta figura posee, a diferencia del patrimonio de familia inembargable este figura se constituye para la protección de la vivienda por parte del cónyuge propietario o compañero permanente, para que este quede imposibilitado legalmente de enajenar, gravar o vender el inmueble por el mismo, protegiendo asi al cónyuge o compañero no propietario. Esta figura se encuentra consagrada y regulada en la ley 258 de 1996 y la ley 854 de 2003

¿Qué es la afectación de vivienda familiar?

Afectación de vivienda familiar

Title 1

Groening, M. (1989). Homer Simpson [Caputura de pantalla]. 20th Century Fox Television.

Beneficiario

Propietario fiduciario

Constituyente

Clickabogados, G. D. S. (2020, 6 julio). Diferencias entre Propiedad Fiduciaria (Fideicomiso Civil) y Fiducia Mercantil. Clickabogados. https://www.clickabogadosyasociados.com/post/diferencias-entre-propiedad-fiduciaria-fideicomiso-civil-y-fiducia-mercantilArtículos 794 al 822 del Código Civil ColombianoGómez, K. (2019). Análisis jurídico propiedad fiduciaria como mecanismo de protección del patrimonio en Colombia. Universidad Pontificia Bolivariana. https://repository.upb.edu.co/bitstream/handle/20.500.11912/3661/An%c3%a1lisis%20jur%c3%addico%20propiedad%20fiduciaria%20como%20mecanismo.pdf?sequence=1&isAllowed=y

1. La sentencia STC-13069 de 2019 menciona ciertas excepciones acerca de la inembargabilidad de la propiedad fiduciaria, esta es que, si el constituyente y el propietario fiduciario recaen sobre una misma persona, el fideicomiso podrá ser embargado.2. El fideicomiso solo se podrá constituir sobre la totalidad de una herencia, sobre cuerpos ciertos y sobre cosas determinadas.3. Solo podrá constituirse ya sea por acto entre vivos o por testamento.4. Se podrán nombrar a mas de un fiduciario y fideicomisario.5. El termino máximo para que se cumpla la condición del fideicomiso es de 30 años, salvo que la muerte del constituyente sea la condición.5. Entre las funciones del fiduciario se encuentra ejecutar de forma diligente todos los actos por los cuales se constituyo el fideicomiso, cumplir con las obligaciones fiscales, y todas aquellas obligaciones que tenga que ver con la preservación del bien.

Datos importantes

Constituyente: El constituyente es la persona dueña de los bienes sobre los cuales se constituye el fideicomiso civilFiduciario: El fiduciario es quien recibe por parte del constituyente los bienes que serán entregados al beneficiario después de que se haya cumplido la condición establecida por el constituyente. El fiduciario puede ser el mismo constituyente, o también aquellas sociedades fiduciarias autorizadas por las Superfinanciera de Colombia. Beneficiario: Es aquel al que se le restituirá o trasferiría el bien una vez cumplida la condición establecida por el constituyente, sin embargo esta condición no debe ser siempre cumplida por el beneficiario, ejemplo de esto una condición en la que establece la muerte del constituyente.

Partes del fideicomiso civil

La propiedad fiduciaria es la propiedad especial consagrada en el artículo 794 del Código Civil, la cual constituye una limitación del dominio al estar sujeta al gravamen de pasar a otra persona al cumplirse una condición. La propiedad fiduciaria también llamada fideicomiso civil esta compuesta por el constituyente, el fiduciario y el fideicomisario. Aparte de lo ya mencionado la propiedad fiduciaria también cuenta con una característica muy importante, la propiedad fiduciaria es inembargable, salvo algunas excepciones.

¿Qué es la propiedad fiduciaria?

Propiedad fiduciaria

Title 1

Groening, M. (1989). Homer Simpson [Caputura de pantalla]. 20th Century Fox Television.

1. Debe acercarse a la Notaría de su preferencia, teniendo claridad sobre: El bien o bienes que van a ser dados en fiducia. (casa, carro, entre otros). La(s) persona(s) que van a ser beneficiaras de esta, es decir, quien va a recibir el derecho sobre los bienes. La condición a la que va a estar sujeta la entrega del bien (por ejemplo: cumplir los 18 años, terminación de la universidad, matrimonio). 2. Para constituir el fideicomiso o contrato fiduciario, debe llevar a la Notaria, los siguientes documentos: Para inmuebles (apartamento, casa, finca, etc.): Escritura pública del inmueble. Certificado de tradición y libertad del Inmueble. Paz y salvo impuesto predial. Impuesto de valorización. Fotocopia de las cédulas de ciudadanía (constituyente y beneficiario(s).3. Para que sea válido el contrato de fiducia o fideicomiso, debe constar: En escritura pública inscrita ante la ORIP, cuando el constituyente la ha previsto en vida, o; En testamento.Recuperado de: Ministerio de Justicia y del Derecho. (s. f.-b). https://www.minjusticia.gov.co/programas-co/LegalApp/Paginas/Que-debo-hacer-para-constituir-una-fiducia.aspx

Teniendo en cuenta los requisitos de las hermanas, la propiedad fiduciaria si les convendría, ya que supone una inembargabilidad del fideicomiso, a excepción de los casos ya mencionados, también les supone un beneficio ya que ellas mismas podrían ser las administradoras del fideicomiso, sin embargo, los hechos del caso no nos muestran una finalidad a largo plazo por parte de las hermanas, y existe otra opción mucho mas viable para ellas, ya que su apartamento representa un ingreso económico al estar este arrendado.

¿A las hermanas Rojas les conviene acudir a esta figura?

Constitución

Propiedad fiduciaria

Title 1

1. La fiducia mercantil a diferencia de la propiedad fiduciaria se puede hacer mediante documento privado, sin embargo, si incluye bienes sujetos a registro se tiene que hacer mediante escritura pública.2. La fiducia mercantil no tiene un plazo establecido, ya que el numeral 3 del artículo 1230 del Código de Comercio que establecía un plazo máximo de 20 años fue derogado.3. Según el artículo 1227 del Código de Comercio, los bienes sujetos al negocio fiduciario no podrán ser perseguidos por los acreedores del fiduciante, a excepción de que estos sean anteriores a la constitución del patrimonio autónomo.4. El fiduciante puede ser el mismo beneficiario, y este puede nombrar a más de un beneficiario.5. Se constituye un patrimonio autónomo, sin embargo este no tiene personalidad jurídica, pero si tiene obligaciones, ejemplo de esto el pago de obligaciones fiscales, este estará representado por el fiduciario.

Datos importantes

Entidad Financiera

Fiduciante

Beneficiario

Fiduciante: También llamado fideicomitente, es quien hace la entrega o transfiere los bienes a la otra persona para que este cumpla lo estipulado en el contrato, el fija las condiciones de la fiducia, quien será el beneficiario y la finalidad del negocio jurídico. Fiduciario: Es la entidad que recibe los bienes para administrarlos o los enajene de acuerdo con lo establecido en el contrato. Esta entidad tiene que estar autorizada por la Superfinanciera de Colombia y puede ser una entidad financiera o una sociedad fiduciaria. Ejemplo: Fiduprevisora, Fiduciaria Bancolombia. Beneficiario: También llamado fideicomisario es la persona que se beneficia de la administración o enajenación realizada por la entidad fiduciaria. El beneficiario puede ser también el fiduciante.

ArtABC DE LA FIDUCIA. (2016). Asociación de Fiduciarias de Colombia. https://www.asofiduciarias.org.co/wp-content/uploads/2017/11/ABCDELAFIDUCIAFiscaliaFINAL_comprimido.pdfArtículo 1226 al 1244 Código de ComercioSUPERSOCIEDADES. (2017). EMBARGO DE BIENES OBJETO DE UN CONTRATO DE FIDUCIA MERCANTIL Y COBRO DE LAS OBLIGACIONES RESPECTIVAS. Superintendencia de Sociedades de Colombia. https://bibliotecadigital.ccb.org.co/bitstream/handle/11520/19462/SuperSociedades-Concepto-2017%20fiducia.pdf?sequence=1&isAllowed=y

La fiducia mercantil o fideicomiso comercial, es el negocio jurídico en el cual una persona llamada fiduciante o fideicomitente transfiere uno o mas bienes determinados a un fiduciario, quien debe ser una entidad fiduciaria avalada por la Superbancaria de Colombia como lo estipula el art 1227 del Código de Comercio, el cual está obligado a administrarlos o enajenarlos para cumplir la finalidad establecida en el contrato de fideicomiso por el fiduciante, a favor del fideicomisario. El fiduciante puede ser a la misma vez fideicomisario. Esta figura se encuentra consagrada del artículo 1226 al 1244 del Código de Comercio colombiano.

Partes de la fiducia mercantil

¿Qué es una fiducia mercantil?

FIDUCIA MERCANTIL

Title 1

Enlace

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Modelo del contrato realizado

Y cuál es el procedimiento que tendran que seguir las hermanas...

¿A las hermanas Rojas les conviene acudir a esta figura?

Groening, M. (1989). Homer Simpson [Caputura de pantalla]. 20th Century Fox Television.

Recuperado de: ArtABC DE LA FIDUCIA. (2016). Asociación de Fiduciarias de Colombia. https://www.asofiduciarias.org.co/wp-content/uploads/2017/11/ABCDELAFIDUCIAFiscaliaFINAL_comprimido.pdf

1. Fiducia de Inversión Este negocio fiduciario tiene como objeto la inversión de cualquier suma de dinero, de acuerdo con las instrucciones que el fiduciante haya estipulado en el contrato, para que la fiduciaria invierta en títulos y otros activos. 2. Fiducia de administración Este negocio consiste en que el fiduciante entregue un bien o bienes a la sociedad fiduciaria, con o sin transferencia de la propiedad, para que este ultimo administre la cosa destinándola con sus respectivos rendimientos al cumplimiento de la finalidad del contrato. 3. Fiducia inmobiliaria Este negocio tiene como finalidad la administración de recursos y bienes afectos a un proyecto inmobiliario, o la administración de los recursos asociados al desarrollo y ejecución del proyecto 4. Fiducia en garantía El negocio en el cual se amparan las obligaciones de un deudor a favor de uno o varios acreedores, mediante la afectación de un bien, cuya finalidad sea la satisfacción del crédito en caso de incumplimiento 5. Negocios fiduciarios a través de la cual se comercializan participaciones fiduciarias. Negocios en los cuales una persona, mediante la transferencia de la propiedad a una sociedad fiduciaria, comercializa las participaciones fiduciarias en un fideicomiso, lo cual permite al comprador el derecho a participar de las ganancias económicas del proyecto. Este tipo de negocio constituye un contrato accesorio

Teniendo en cuenta los requisitos de las hermanas, la fiducia mercantil sería la mejor opción para ellas, ya que, en hechos posteriores nos mencionan que el apartamento lo tienen arrendado, dando a entender que ellas no lo utilizan para vivienda, tampoco nos mencionan alguna disputa por quien se queda el apartamento, dando a entender que en el apartamento ven un ingreso importante para ellas y lo mas importante si se llega a constituir esta figura el apartamento puede ser inembargable por parte de terceros. También es de destacar, que esta figura no tiene un plazo máximo como si lo tenia la propiedad fiduciaria. Por esto, la fiducia mercantil es la propiedad especial que mas les beneficia a las hermanas.

Clases de fiducia mercantil

Fiducia mercantil

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