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Abel Ahumada Valdez

Elaboración de contrato de franquicia.

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La información precontractual se le proporciona a la persona que ha sido evaluada y aprobada previamente por parte del franquiciante para poder ser candidato en la adquisición de una franquicia, porque cumplió con los requisitos estipulados por el franquiciante para dicho fin.

Información contractual

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El contrato de franquicia se define como “el contrato por el cual un sujeto al quedenominamos franquiciante se le permite el uso de su marca, logo y sistema organizacional a otro denominado franquiciado a cambio del pago de una remuneración, que por lo general depende de las operaciones realizadas por el mismo" (La web del emprendedor).

DEfinición del contrato de Franquicia

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Un contrato de franquicia, debe de estipularseclaramente cuáles son las obligaciones y los derechos de las partes, esto es sumamenteimportante para establecer operaciones comerciales claras para ambas partes e indicar las condiciones que se deben tener desde un inicio.

Marco jurídico de la franquicia

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El marco jurídico de la franquicia se encuentra establecido, entre otras, en la Ley de laPropiedad Industrial, el artículo 142:Indica que se tendrá una franquicia cuando el transpaso de los conocimientos técnicos se han transferido a quien adquiere, además, de contar con todo lo neceario para llevar a cabo las operaciones correpondientes. (H.Congreso de la Unión, 2013).

Marco jurídico de la franquicia

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Ley de Propiedad Industrial indica los siguinetes artículos:Artículo 142 Bis 1: relación entre el franquiciante con el franquiciado.Artículo 142 Bis 2: la confidencialidad que debe de guardar el franquiciado, así como las penalizaciones o condiciones para generar la recisión.Artículo 143 Bis 3: rescisión y penas para las partes por el incumplimiento del contrato.

Marco jurídico de la franquicia

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Otras leyes que se involucran en la realción:a) El Reglamento de la Propiedad Industrial:Artículo 65: Requisitos que debe de tener la información precontractual.b) La Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos:Artículo 5: en donde se enlistan las garantías individuales relacionadas con la libertad de trabajo, profesión, ocupación u oficio.Artículo 28: en donde se señala que las marcas y patentes son una excepción a los monopolios en México, porque es importante destacar que los monopolios en México están prohibidos.

Marco jurídico de la franquicia

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c) El Código Civil Federal: en donde se establece lo siguiente, relacionado con los contratos sin importar la naturaleza del mismo.

Marco jurídico de la franquicia

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1.- Contrato de franquicias de procedimientos o de fabricación (producción): Aquí el franquiciante le otorga el permiso al franquiciatario de fabricar, producir y vender los productos que tienen la marca del primero.2.- Contratos de franquicias de distribución: En este tipo de contrato el franquiciado solo se dedica a la distribución del producto del franquiciante. Un ejemplo de este tipo de franquicia es Barañas todo a $5 y $10 pesos.3.- Contratos de franquicia de servicios: Es el contrato por medio del cual el franquiciatario ofrece servicios usando el nombre comercial o usando la marca del franquiciante.

Tipos de contratos de franquicias

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Otras leyes que se relacionan con el contrato de franquicia son:a) El Reglamento de la Propiedad Industrial:Artículo 65: Requisitos que debe de tener la información precontractual.b) La Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos:Artículo 5: en donde se enlistan las garantías individuales relacionadas con la libertad de trabajo, profesión, ocupación u oficio.

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Para poder entender un contrato de franquicia se deben de tomar en cuenta los siguientes elementos que lo clasifican dentro del marco jurídico mexicano.

Clasificación dentro del marco Jurídico mexicano

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Onerosos: Se refiere a que, por medio del contrato, el franquiciante recibe una remuneración económica por parte del franquiciado a cambio de una contraprestación que es otorgada a éste.Conmutativos: tienen esta clasificación debido a que desde el momento en que el contrato es celebrado ambas partes reconocen y conocen las obligaciones y los derechos a los que se hacen acreedores.

Clasificación dentro del marco Jurídico mexicano

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Atípicos: El contrato de franquicia es atípico debido a que no se encuentraregulado como tal, ni en el Código Civil ni en otra ley nacional.Consensuales: Esta característica se refiere al perfeccionamiento que estecontrato recibe por medio del solo hecho de que las partes expresan suconsentimiento.

Clasificación dentro del marco Jurídico mexicano

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Bilaterales: Se dice que un contrato tiene bilateralidad cuando ambas partes cuentan con obligaciones y derechos.De tracto sucesivo: Debido el contrato perdura más allá del momento de su celebración, la duración deberá ser pactada por las partes dentro del contrato.

Clasificación dentro del marco Jurídico mexicano

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1.- Los elementos personales de un contrato se refieren a las partes que intervienen en sucelebración, dentro del contrato de franquicia básicamente son el franquiciado y el franquiciante. Cuando son personas morales deben estar establecidad de acuerdo con lo que indica la Ley General de Sociedades Mercantiles.2.- Los elementos reales, que incluyen los usosque se le darán a los productos o servicios (venta, distribución, la transformación para hacer productos terminados, etc.), que están protegidos por la Ley de la Propiedad Industrial.

Elementos y obligaciones de cada parte

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a) Contar con una marca, producto o un servicio, que debe de estarclaramente probado en el mercado con cierto nivel de éxito, que puedaser fácilmente de transmitir y registrar ante las autoridadescompetentes; en México debe de estar registrado ante el IMPI (InstitutoMexicano de la Propiedad Industrial (http://www.impi.gob.mx).b) Conceder el derecho de la explotación de la licencia o uso de la marca,que tiene que estar correctamente registrada.c) Transmitir al franquiciado los conocimientos técnicos para poderrealizar la explotación de la franquicia, en otras palabras, permitirle eluso del know-how, que se concentra en los apartados de los diferentesmanuales, que deben de ser proporcionados por el franquiciante.d) Otorgar, en algunos casos, al franquiciado, exclusividad territorial ode zona. Se dice que, en algunos casos, porque algunas franquiciasno dan dicha exclusividad, como OXXO; una que sí otorga estaexclusividad es Domino´s pizza, ya que el área de reparto está muybien delimitada, y esto se encuentra estipulado dentro del contrato.

Elementos y obligaciones de cada parteObligaciones del Franquiciante

e) Otorgar al franquiciado todas las licencias que necesita para que puedallevar a cabo el uso de nombres, marcas, emblemas etc., todo lonecesario para la operación de la franquicia.f) Proporcionar las especificaciones de las relaciones que deben deestablecer con terceros como clientes, publicidad, promociones, diseño,mobiliario, decoración, equipo, pautas contables, capacitación delpersonal, seguro de bienes, atención al público, entre otras. Cabemencionar que dentro del contrato sólo se hace mención delotorgamiento de esta información de manera general.g) Establecer las condiciones necesarias para la revocación o extincióndel contrato y las causales (causas, en derecho se llaman causales)necesarias para dicho fin.h) Disponer de tiendas pilotos, en donde el franquiciante demuestre queexiste rentabilidad en el negocio que se ofrece.

Elementos y obligaciones de cada parteObligaciones del Franquiciante

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a) Atender las especificaciones, normas y regulaciones establecidas por el franquiciante en todos los ámbitos relacionados con la franquicia, como decoración, mobiliario, características de la construcción, etc.b) Pagar la contraprestación pactada en el contrato de franquicia (regalía), la cual generalmente se saca tomando en cuenta el porcentaje de las ventas brutas realizadas por el franquiciado en un determinado periodo, el pago de las cuotas de entrada (canon de entrada o cuota inicial), etc.c) Ajustarse al know-how establecido dentro de los manuales.

Elementos y obligaciones de cada parteObligaciones del Franquiciado

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d) Guardar el secreto de los conocimientos técnicos de la franquicia durante y después de celebrado el contrato, con la finalidad de proteger toda la información propiedad del franquiciante, de conformidad con el artículo 142 Bis 2, de la Ley de Propiedad Industrial.e) Dar cumplimiento a todo lo establecido en el contrato.f) Pagar la cuota de publicidad que ha sido establecida por el franquiciante.g) Ajustarse al sistema informático y contable según losrequerimientos del franquiciante.

Elementos y obligaciones de cada parteObligaciones del Franquiciado

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1.-El registro se debe de realizar ante el IMPI (Instituto Mexicano de la Propiedad Industrial(http://www.impi.gob.mx).2.- Presentar por escrito la solicitud del registro.3.-Dirigir la solicitud al Instituto Mexicano de la Propiedad Industrial.

Inscripción del contrato de franquicia

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4.- Identificar al servidor público al que va dirigida y su cargo.5.- Mencionar la unidad administrativa (Dirección Divisional de Marcas; Subdirección Divisional de Procesamiento Administrativo de Marcas; Coordinación Departamental de Conservación de Derechos).6.- Incluir el nombre o razón social del remitente.7.- Incluir el domicilio del remitente.

Inscripción del contrato de franquicia

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1.-El franquiciante concede al franquiciatario el derecho de usar una marca, así comoexplotar una negociación mercantil. El franquiciante debe de tener registrada la marca y todos los elementos propios de sus franquicias para poder darle protección a la misma.2.- La concesión puede incluir el uso de la marca, nombres y avisos comerciales, así como la explotación de las patentes del franquiciante, incluso cuando la leysolamente se refiera a la marca.

Características principales del contrato

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3.-El franquiciatario debe tener especial cuidado con el control de calidad de los productos, de acuerdo con las indicaciones y consejos del franquiciante. El manejode la calidad de los productos que está ofreciendo el franquiciatario es una característica importante dentro del contrato, ya que estos deben de tener la misma calidad con la que el franquiciante los ha tratado.4.- El franquiciante proporcionará al franquiciatario los conocimientos técnicos y el know-how, respecto a este último se deberá guardar absoluta reserva.

Características principales del contrato

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5.-El pago de la contraprestación se sujeta al resultado de la explotación de la franquicia que realice el franquiciado.6.- El pacto de exclusividad que suele incorporarse en los contratos, en el que el franquiciatario está obligado a usar solamente los proveedores que el franquiciantele indica, los insumos que le solicita, etc.

Características principales del contrato

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La estructura de un contrato de franquicia se refiera a cómo está conformado el contrato de manera física, se refiere a la forma cómo debe ser escrito y las partes con las que debe contar.

Estructura del contrato

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1. Preámbulo: en él se especifica el tipo de contrato del que se trata; en este casoes el contrato de franquicia y el nombre o la denominación de las partes que loestán realizando.2. Declaraciones: en esta parte se identifica a las empresas contratantes, suconstitución legal, así como su razón social y los nombres de las personas que lasrepresentan legalmente.

Estructura del contrato

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3.- Definiciones: es un tipo glosario en donde se establecen los conceptos que rigenel contrato, lo cual permite darle más claridad para evitar malas interpretaciones, de acuerdo con los términos en que se encuentra.4.- Cláusulas: es una de las partes más importantes de este contrato, y muchas veces la más larga, porque en ella es donde se encuentran estipulados losderechos y las obligaciones entre el franquiciante y el franquiciado. Las cláusulasdependerán de las necesidades de las partes y del tipo de franquicia;pueden ser de diversa índole, a continuación se mencionan algunas.

Estructura del contrato

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a) Cláusula que describe el objeto del contrato: Es importante recordar que el objeto es justamente la propiedad industrial referente a la marca, al know-how ytodos los elementos que deriven de estos para poder permitirle al franquiciatario su explotación.b) Cláusula respecto a las facultades que puederealizar el franquiciatario: En otras palabras, a qué tiene derecho con relación a la marca, los productos y el know-how

Clausulas impresindibles

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importante establecer este tipo de cláusulas dentro de este apartado, sobre todo si se trata de franquicias de carácter internacional, porque en muchas ocasiones existen problemas con el idioma, ya que no todas las palabras significan lo mismo entodos los países, incluso cuando se habla la el mismo idioma.

¿Qué son y para qué se utilizan las definiciones en el contrato?

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1.- El vencimiento del plazo: esta es la causa más común de la terminación delcontrato, aunque muchas veces se establece dentro del contrato la renovaciónautomática del mismo o como se llevará a cabo esta renovación, costos,requisitos, etc.2.- El incumplimiento de alguna de las partes: dentro del contrato se establecequé acciones se llevarán a cabo por el incumplimiento del contrato.

Causas de extinción del contrato

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3.- La denuncia de alguna de las partes: esta denuncia puede hacerse por varias cuestiones:a) Solicitar la nulidad del contrato: la nulidad del contrato se refiere a que el contrato carezca de validez. La nulidad puede llevarse a cabo porque existe algún vicio del consentimiento.b) Inexistencia del know-how: el franquiciante puede solicitar la declaración de la nulidad del contrato debido a que no existe el know-how, que se hace material cuando se hace la entrega del manual operativo en donde se encuentra detallada cuidadosamente toda la información referente a la operación de la franquicia, porque finalmente es por lo que paga el franquiciado.

Causas de extinción del contrato

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4. La denuncia de alguna de las partes.5. La muerte del franquiciatario: si se trata de una persona física, ya que al no haber elementos personales no podría existir el contrato de la franquicia, porque no es hereditario.6. Las causas establecidas en el mismo contrato.

Causas de extinción del contrato

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