Fuentes del Derecho

Prof. Felipe Bolivar

FUENTES DEL DERECHO

Introducción al Derecho

11 · La Doctrina

10 · Los Principios Generales del Derecho

09 · La Equidad

08 · La Costumbre

07 · La Jurisprudencia

06 · La Ley

05 · Fuentes auxiliares

04 · Fuentes principales

03 · Fuentes reales, formales e historicas

02 · Ius Naturalismo & Ius Positivismo

01 · Concepto

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FUENTES DEL DERECHO

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En el sentido estricto una fuente es: - El origen - La causa - El nacimiento del derecho. Se le denominan fuentes a las causas del nacimiento del derecho general, tanto de las instituciones jurídicas como de las reglas jurídicas; lo que afirmaría que el derecho general existe desde siempre en la conciencia común del pueblo.

El termino FUENTES proviene del latín fons, que evoca en su primera acepción al "manantial de agua que brota de la tierra", esto remite a un nicho causante de vida y es una imagen de aquello que constituye el principio, fundamento u origen de algo.Por “fuentes” del Derecho se entiende tanto a las personas y grupos sociales que detentan capacidad y potestad para crear normas jurídicas (fuentes materiales/reales del Derecho), como a los medios y formas en que se manifiestan o expresan estas mismas normas jurídicas (fuentes formales del Derecho).

1. CONCEPTO

"Las fuentes del derecho aluden no a la fuente de validez de cierta norma, sino a la existen misma de esa norma que actúa como fuente de válidez".

Según Kelsen las fuentes no serían distintas al derecho mismo: Serían las propias normas jurídicas, por lo que sirven de fundamento de validez al proceso de creación normativa.

A la fuente se le ha asociado como un fundamento de validez.

Fuentes históricas. Testimonios, documentos (libro, papiro, inscripciones, etc.), restos u objetos que aporten información sobre los hechos que han tenido lugar. Son aquellos documentos del pasado que contienen una norma jurídica o ley. Ejemplo: Código de Hammurabi.

Fuentes formales. Lugares donde están recogidas las normas: la legislación, la doctrina, principios generales del derecho, tratados internacionales, la jurisprudencia y la costumbre. Pueden ser tanto las que tienen vigencia actual como las que la han tenido. Son los procesos de creación de las normas jurídicas. Ejemplo: El proceso legislativo.

Hay muy diversas clasificaciones de fuentes del derecho. Una muy usada por la doctrina es la siguiente:

FUENTES REALES/MATERIALES: Se refiere a los poderes, instituciones, o grupos sociales que están autorizados para crear leyes que reconocen o extinguen derechos o normas jurídicas en los distintos ámbitos. Ejemplo: Los congresistas

En este sentido, el iuspositivismo no realiza ningún tipo de interpretación moral sobre las leyes o normas, y tampoco les otorga un valor social o moral. Lo que importa es la ley como tal sin sumarle interpretación alguna.

Por su parte, las leyes y normas son creadas por el ser humano con un propósito en particular, y establecidas por el Estado. Por ejemplo, la necesidad de establecer una serie de leyes mercantiles, entre otros.

El iuspositivismo tiene como objeto de estudio el derecho positivo en sí mismo, el cual ha sido desarrollado a partir de una serie de necesidades y fenómenos sociales que deben ser regulados por ley.

Se conoce como iuspositivismo o positivismo jurídico a la corriente filosófica del área jurídica que se basa en separar y diferenciar los términos derecho y moral, por considerar que no existe un vínculo entre ambos.

- Es anterior y, por lo tanto, superior a la creación del mismo Estado.- Posee un carácter universal.- Parte del ser humano, su naturaleza y su racionalidad.- Se encarga de determinar normas del derecho como parte de la ética y la moral.

Es una corriente filosófica y jurídica que justifica y sostiene la existencia de los derechos de la naturaleza humana ante cualquier norma jurídica existente. Es decir, por dar un ejemplo, la libertad humana, es un derecho natural y, por ende, previo y más pesado que cualquier ley positiva.

Ius Positivismo

Ius Naturalismo

Entonces Jehová Dios formó al hombre del polvo de la tierra, y sopló en su nariz aliento de vida, y fue el hombre un ser viviente.

Entonces dijo Dios: Hagamos al hombre a nuestra imagen, conforme a nuestra semejanza; y señoree en los peces del mar, en las aves de los cielos, en las bestias, en toda la tierra, y en todo animal que se arrastra sobre la tierra.

GéNESIS 1:26

Génesis 2:7

Analisis