Módulo 2- PGN

CÁTEDRA PREVENCIÓN DE RIESGOS EN LA GESTIÓN CONTRACTUAL

Docente: Sandra Avellaneda AvendañoOctubre de 2022

Empezar

OBJETIVO

Al finalizar la cátedra, los participantes estarán en capacidad de identificar, y prevenir los principales riesgos penales, fiscales y disciplinarios, de cada una de las fases de la gestión contractual.

CONTENIDO TEMÁTICO

Módulo IIIRiesgos y buenas prácticas en la etapa de ejecución. Fortalecimiento de la Interventoría y la Supervisión

Módulo IIRiesgos y buenas prácticas en la maduración de proyectos y planeación de contratos -etapa precontractual-

Módulo I Gestión Pública: evolución y alcance actual

Módulo IV Riesgos y buenas prácticas en la etapa poscontractual y posliquidación

Módulo V Control preventivo de la Gestión Pública

Módulo VI Talleres prácticos

MÓDULO II

Riesgos y buenas prácticas en la maduración de proyectos y planeación de contratos -etapa precontractual-

Principios de la Gestión Contractual

¿Qué es la maduración de proyectos?

Modalidades de selección

Principales riesgos penales, disciplinarios y fiscales en la etapa pre-contractual

Evaluación de ofertas

Pliegos tipo

Acto de Adjudicación y Acto de Declaratoria Desierto

METODOLOGÍA

Basado

Casos

Apredizaje

en

Todos nuestros contenidos se desarrollan a partir del estudio de DECISIONES DE ÓRGANOS DE CONTROL Y JUDICIALES.

¿QUÉ ES LA MADURACIÓN DE PROYECTOS?

Info

PRINCIPIO DE PLANEACIÓN

PRINCIPIOS DE LA CONTRACIÓN ESTATAL

Principios que todo oferente debe conocer

Buena Fe

Transparencia

Igualdad

Selección Objetiva

Economía / Planeación

Equilibrio contractual

Responsabilidad

¿QUÉ IMPLICA EL PRINCIPIO DE TRANSPARENCIA?

• Igualdad respecto de todos los interesados
• Objetividad, neutralidad y claridad de las reglas y condiciones
• Garantía del derecho de contradicción
• Publicidad de las actuaciones de la Administración
• Motivación expresa, precisa y detallada del informe de evaluación, acto de adjudicación o declaración de desierta
• Escogencia objetiva del contratista

PRINCIPIO DE

ECONOMÍA

Busca asegurar la selección objetiva del contratista mediante los procedimientos y etapas que sean estrictamente necesarios, dentro de términos preclusivos y perentorios, con el impulso oficioso de la Administración para evitar dilaciones en la escogencia. Las reglas del procedimiento deben estar al servicio de los fines estatales y la adecuada, continua y eficiente prestación de los servicios públicos, al tiempo que propende por la adopción de procedimientos que solucionen prontamente las controversias.

¿SABE USTED CUÁL ES LA DIFERENCIA ENTRE ANTICIPO Y PAGO ANTICIPADO?

El anticipo es un prestamo y se debe amortizar / El pago anticipado para al patrimonio del contratista por lo tanto NO se amortiza

El anticipo es recurso público / El pago anticipado es recurso privado

Los rendimientos del anticipo deben retornar al tesoro público / Los rendimientos del pago anticipado son del contratista

Principio de

Selección objetiva

i) La obligación de fijar previamente los criterios de selección, ii) El llamado público para que, en igualdad de oportunidades, se presenten las ofertas (principio de concurrencia, ii) La transparencia

Algunos parámetros fácilmente identificables son:

• El precio
• El plazo
• El cumplimiento en contratos anteriores
• La calidad
• La experiencia

PRINCIPIO DE

BUENA FE

Asumir una postura de actitud positiva permanente de colaboración y fidelidad al vínculo celebrado. Actuaciones desplegadas con base en la lealtad y honestidad.

PRINCIPIO DE

PUBLICIDAD

COMO

COMO

DEBER

DERECHO

Comunicar a los administrados la totalidad de las actuaciones y decisiones dentro del proceso de selección

Conocer oportunamente todas las actuaciones y decisiones dentro del proceso de selección

PRINCIPIO DE

IGUALDAD

Derecho del particular de participar en un proceso de selección en idénticas oportunidades respecto de otros oferentes y de recibir el mismo tratamiento. Los interesados y participantes en un proceso de selección deben encontrarse en igual situación, obtener las mismas facilidades y estar en posibilidad de efectuar sus ofertas sobre las mismas bases y condiciones.

PRINCIPIO DE

LIBRE CONCURRENCIA

Permitir acceso a todas las personas interesadas en contratar con el Estado, por medio de una adecuada publicidad de actos previos y la publicación de procesos de selección.

PRINCIPIO DE

PLANEACIÓN

Elaborar y entregar estudios completos, planos y diseños definitivos para la ejecución del contrato. Estos documentos deben ser elaborados por la entidad con anterioridad a la convocatoria formulada a los oferentes para que presenten cotización, con el fin de determinar con precisión las cantidades de obras a ejecutar

Planeación (art. 25.7 L.80/93) y maduración del proyecto previo a iniciar el proceso de selección (art. 87 L. 1474/11) Principio de previsibilidad - teoría del riesgo

¿SABE USTED QUE LA FALTA DE PLANEACIÓN PUEDE GENERAR NULIDAD DEL CONTRATO?

El contrato estatal tiene un objeto ilícito cuando no se cumple con el principio de planeación, sin embargo....

ESTUDIOSPREVIOS

¿QUÉ DETERMINAN?

• Necesidad de la contratación,
• Modalidad de contratación,
• Tipología contractual,
• Calidad, especificaciones y cantidades de bienes, obras o servicios,
• Precios de mercado reales,
• Disponibilidad de los recursos,
• Existencia y disponibilidad de proveedores, contructores o profesionales,
• Procedimientos, trámites y requisitos para la celebración del contrato.

ANÁLISIS DELSECTOR

LA BASE DEL PROCESO

DEFINIR EL SECTOR O MERCADO AL CUAL PERTENECEN TALES BIENES, OBRAS O SERVICIOS

CONOCER Y DESCRIBIR LA NECESIDAD

IDENTIFICAR BIENES Y/O SERVICIOS PARA IDENTIFICARLA

ESTABLECER EL CONTEXTO DEL PROCESO DE CONTRATACIÓN

HACER EL ANÁLISIS DEL SECTOR: A. Aspectos generales. B. Estudio de la oferta. C. Estudio de la demanda.

¿QUÉ LOGRA?

EL ANÁLISIS DEL SECTOR

IDENTIFICACIÓN DE RIESGOS PREVISIBLES

VALIDAR ALCANCE, CARACTERISTICAS, OBLIGACIONES, FORMA DE PAGO, GARANTÍAS

ESTABLECER ESTUDIO DE MERCADO Y PRESUPUESTO SIN SOBRECOSTOS

DETERMINAR REQUISITOS HABILITANTES

ESTUDIO DE MERCADO

COTIZACIONES

01

Identificar potenciales oferentes

$ HISTÓRICOS DE LA ENTIDAD

02

COMPARATIVO

03

CON OTROS COMPRADORES PÚBLICOS Y PRIVADOS COMPARABLES

MATRIZ DE RIESGOS

1. Establecer el contexto
2. Identificar y clasificar los Riesgos
3. Evaluar y calificar los Riesgos
4. Asignación y tratamiento de los Riesgos
5. Monitorear los Riesgos

GARANTÍA ÚNICA

01

02

03

AMPAROS

VIGENCIAS

SEGUIMIENTO

MODALIDADES DE SELECCIÓN DE CONTRATISTAS

SELECCIÓN ABREVIADA

CONCURSO DE MÉRITOS

LICITACIÓN PÚBLICA

Obras públicas y procesos de mayor cuantía

Selección de consultores o interventores, asesoría técnia, etc.

Bienes o servicios de menor cuantía

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MÍNIMA CUANTÍA

CONTRATACIÓN DIRECTA

Procesos de mínima cuantía y compras a grandes superficies

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AvellanedaA & Asociados

¿QUÉ PROCESO DE SELECCIÓN ADELANTAR?

PROCESO DE SELECCIÓN

CUANTÍA

NECESIDAD

LICITACIÓNPÚBLICA

PROCEDIMIENTO

NECESIDAD DE ADQUIRIR BIENES O SERVICIOS

AUDIENCIA DE RIESGOS

OBSERVACIONES

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+ info

+ info

BORRADOR PLIEGO DE CONDICIONES

RESOLUCIÓN DE APERTURA

SECOP

+ info

+ info

PROCEDIMIENTO

INFORME DE EVALUACIÓN

ENTREGA DE PROPUESTAS

AUDIENCIA DE ADJUDICACIÓN

+ info

+ info

+ info

CITACIÓN

EVALUACIÓN

SECOP

+ info

+ info

CASO

La Alcaldía de Alegría inicia proceso de contratación para la construcción de institución educativa a la cual sólo se presentan dos propuestas por parte de la empresa OBRAS AHORA, se surten los pasos respectivos del proceso de selección y se adjudica el contrato a la empresa OBRAS AHORA, en audiencia pública día el 30 de diciembre de 2019. El nuevo alcalde del municipio se posesiona y con él su equipo de trabajo, en el que ud. es el jefe de la oficina jurídica, por lo cual debe:

1. Identificar los principios aplicados en el proceso de selección y los inaplicados
2. Determinar si el contrato debe continuar con su ejecución
3. En caso de que determine que el contrato debería terminar, ¿debe la Alcaldía indemnizar al contratista por los daños generados?

concurso

MÉRITOS

DE

procedimiento

PREPARACIÓN DE REQUERIMIENTOS TÉCNICOS DEL PLIEGO DE CONDICIONES

PRECALIFICACIÓN Y LISTA CORTA

EVALUACIÓN DE PROPUESTAS

INVITACIÓN PRESENTAR PROPUESTA

CONVOCATORIA PÚBLICA

ESTUDIOS Y DOCUMENTOS PREVIOS

procedimiento

ADJUDICACIÓN DEL CONTRATO O DECLARACIÓN DE DESIERTA

EVALUACIÓN DE PROPUESTAS

APERTURA DE LA PROPUESTA ECONÓMICA

SELECCIÓN ABREVIADA

SUBASTA INVERSA

BORRADORPLIEGO DE CONDICIONES

PLIEGO DE CONDICIONES

START

PLAN DE COMPRAS

ENTREGA DE PROPUESTAS

OBSERVACIONES

SUBASTA INVERSA

INFORME DE EVALUACIÓN

ADJUDICACIÓN

GOAL

ETAPA DE EVALUACIÓN

SUBASTA

MÍNIMA CUANTÍA

PROCESO

ACTA DE CIERRE DEL PROCESO DE CONTRATACIÓN

ESTUDIOS PREVIOS

INVITACIÓN A PARTICIPAR

COMUNICACIÓN DE ACEPTACIÓN DE LA OFERTA

INFORME DE EVALUACIÓN

PROCESO

estudios previos

INVITACIÓN A PRESENTAR COTIZACIÓN

contrato

EJECUCIÓN

CONTRATACIÓN DIRECTA

Contratación en tiempos de

COVID-19

Con ocasión de la emergencia sanitaria declarada, podrán suscribirse contratos en modalidad de contratación directa para:

• Suministro de bienes
• Prestación de servicios
• Ejecución obras en el futuro inmediato

Con el objetivo de prevenir, contener o mitigar los efectos de la Pandemia

MODALIDADES DE GESTIÓN CONTRACTUAL

2.3

MODALIDADES DE GESTIÓN CONTRACTUAL

2.3

Criterios para la Determinación de la Modalidad de Selección

PLIEGOS TIPO

2.4

1.

¿Qué son los Documentos Tipo? Son los documentos adoptados por el Gobierno Nacional que incluyen las condiciones habilitantes, factores técnicos, económicos y otros factores de escogencia de carácter obligatorio para las Entidades Estatales sometidas al régimen general de contratación pública respecto de un tipo de contrato determinado.

¿Cuáles son los Documentos Tipo? Los Documentos Tipo están constituidos por un documento principal (Pliego de Condiciones Tipo o Documento Base) que constituyen la columna vertebral de estos. Este documento está acompañado por Anexos, Formatos, Formularios y Matrices de la siguiente manera:

2.

PLIEGOS TIPO

2.4

3.

¿Qué procesos de selección están sujetos a los Documentos Tipo? Los documentos tipo son aplicables para los procesos de Licitación de Obra Pública para contratar proyectos de Infraestructura de Transporte.

¿Qué sucede cuando el alcance del objeto incluye bienes o servicios adicionales a la obra pública? En estos eventos la Entidad debe dar aplicación a lso Documentos Tipo en los términos señalados en el artículo 2.2.1.2.6.1.5 del Decreto 1082 de 2015.

4.

PLIEGOS TIPO

2.4

3.

¿Qué pasa si la Entidad altera, se aparta o incluye disposiciones que contradicen el contenido de los Documentos tipo? Quien incumpla los parámetros definidos en el Decreto 1082 de 2015 y en los Documentos Tipo responderá ante las autoridades correspondientes. Por tanto, quien evidencie el incumplimiento de las condiciones de los Documentos Tipo debe hacer la denuncia correspondiente.

4.

¿Qué pasa si mi proceso de contratación es por lotes/ grupos ¿Cómo utilizo los documentos tipo? Las Entidades Estatales deberán aplicar los Documentos Tipo para cada uno de los lotes que corresponda para lo cual deberá adaptar el contenido de estos, teniendo en cuenta que:

PLIEGOS TIPO

2.4

¿sabe usted que la elaboración de los Documentos Tipo requiere un amplio trabajo de coordinación jurídica, técnica y económica por lo cual su implementación es progresiva?

PLIEGOS TIPO

Lista de chequeo

2.4

Principales riesgos penales, disciplinarios y fiscales en la etapa pre-contractual

2.5

RIESGOS FISCALES

PRINCIPALES

TOP 15

BIENES O SERVICIOS PAGADOS Y NO RECIBIDOS

BIENES O SERVICIOS RECIBIDOS QUE NO CUMPLEN CANTIDAD O CALIDAD

OBRAS INCONCLUSAS Y/O INFUNCIONALES

SOBRECOSTOS

ANTICIPOS Y PAGOS ANTICIPADOS

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PRINCIPALES

RIESGOS FISCALES

TOP 15

10

INTERESES MORATORIOS POR PAGO DE SENTENCIAS Y CONCILIACIONES

PAGO DE INTERVENTORÍA O OTROS COSTOS POR RETRASO IMPUTABLE AL CONTRATISTA

CONTRATACIÓN DE BIENES INNECESARIOS

DETERIORO POR FALTA DE MANTENIMIENTO

MULTAS, SANCIONES E INTERESES MORATORIOS

* DAÑO ENTRE ENTIDADES PÚBLICAS

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LEER MÁS

LEER MÁS

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PRINCIPALES

RIESGOS FISCALES

TOP 15

11

12

13

14

15

MULTAS Y CLÁUSULAS PENALES NO COBRADOS / INEFICACIA DE JURISDICCIÓN COACTIVA

PÉRDIDA DE COMPETENCIA PARA LIQUIDAR / CONTRATOS CON SALDOS A FAVOR

FALTA DE CONTROL EN BASES DE DATOS DE PROGRAMAS SOCIALES

INVERSIÓN EN BIENES O SERVICIOS NO RELACIONADOS CON LA FUNCIÓN PÚBLICA

Pérdida de bienes - falta de control de inventario

(PARTICULARES CON FUNCIONES PÚBLICAS)

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Principales riesgos penales, disciplinarios y fiscales en la etapa pre-contractual

2.5

RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIA

CONDUCTA DISCIPLINABLE

PROHIBICIONES

Incumplimiento funcional Solicitar beneficios Omitir, negar, retardar o entrabar el despacho de los asuntos a su cargo No dar respuesta oportuna a peticiones – silencio administrativo positivo ARCHIVOS Y DOCUMENTOS Ocasionar daño o dar lugar a la pérdida de bienes, elementos, expedientes o documentos que hayan llegado a su poder por razón de sus funciones. 6. Incumplir fallos judiciales o decisiones administrativas

- No exigir la calidad de los bienes y servicios adquiridos por la entidad estatal, o en su defecto, los exigidos por las normas técnicas obligatorias, - - Certificar como recibida a satisfacción, obra que no ha sido ejecutada a cabalidad. - Omitir el deber de informar a la entidad contratante

Principales riesgos penales, disciplinarios y fiscales en la etapa pre-contractual

2.5

RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIA

CONDUCTA DISCIPLINABLE

PROHIBICIONES

Incumplimiento funcional Solicitar beneficios Omitir, negar, retardar o entrabar el despacho de los asuntos a su cargo No dar respuesta oportuna a peticiones – silencio administrativo positivo ARCHIVOS Y DOCUMENTOS Ocasionar daño o dar lugar a la pérdida de bienes, elementos, expedientes o documentos que hayan llegado a su poder por razón de sus funciones. 6. Incumplir fallos judiciales o decisiones administrativas

- No exigir la calidad de los bienes y servicios adquiridos por la entidad estatal, o en su defecto, los exigidos por las normas técnicas obligatorias, - - Certificar como recibida a satisfacción, obra que no ha sido ejecutada a cabalidad. - Omitir el deber de informar a la entidad contratante

Principales riesgos penales, disciplinarios y fiscales en la etapa pre-contractual

RESPONSABILIDAD PENAL

Para efectos penales, el contratista, el interventor, el consultor y el asesor se consideran particulares que cumplen funciones públicas en todo lo concerniente a la celebración, ejecución y liquidación de los contratos que celebren con las entidades estatales y, por lo tanto, estarán sujetos a la responsabilidad que en esa materia señala la ley para los servidores públicos.

Artículo 56 de la Ley 80 de 1993: De la Responsabilidad Penal de los Particulares que Intervienen en la Contratación Estatal.

Falsedad ideológica en documento público: al certificar, sin ser cierto, que el convenio se ejecutó en debida forma

Celebración de contratos sin lleno de requisitos legales: TRAMITAR, CELEBRAR o LIQUIDAR

Peculado por apropiación

Violación de régimen legal e inhabilidades e incompatibilidades

Evaluación de ofertas

2.6

La evaluación es el proceso de valoración de las ofertas y las propuestas presentadas con arreglo a la metodología y los criterios de evaluación establecidos, con el objetivo de obtener la mejor relación entre calidad y precio.

Acto de Adjudicación y Acto de Declaratoria Desierto

2.7

Acto de Declaratoria Desierto

Acto de Adjudicación

El acto de adjudicación constituye una manifestación unilateral de voluntad por parte de una entidad estatal que se materializa en un acto administrativo por medio del cual la entidad culmina el proceso de selección con la elección del proponente “ganador”.

«La declaratoria de desierta de la licitación únicamente procederá por motivos o causas que impidan la escogencia objetiva y se declarará en acto administrativo en el que se señalarán en forma expresa y detallada las razones que han conducido a esa decisión.»

2.5